弁理士試験　短答　過去問　令和5年度【商標】1【商標の使用】

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弁理士試験　短答　過去問　令和5年度【商標】1

令和５年度弁理士試験
短 答 式 筆 記 試 験 問 題 集

【商標】１
指定商品を「ボールペン，消しゴム，マガジンラック，ハンドバッグ」とする登録商標イの使用に関し、次のうち、誤っているものは、どれか。
ただし、マドリッド協定の議定書に基づく特例は考慮しないものとする。

１ 登録商標イの商標権者が、登録商標イと同一の商標を化粧水の容器に付して販売する行為は、登録商標の使用に該当しない。

２ 登録商標イの商標権者以外の者であって外国にある者が、登録商標イと同一の商標を付したボールペンを日本国内で販売するために外国から日本国内に他人をして持ち込ませる行為は、登録商標の使用に該当する。

３ 登録商標イの商標権者以外の者が、登録商標イと同一の標章を付したマガジンラックを、その者が業としてではなく個人で使用するために製作する行為は、登録商標の使用に該当しない。

４ 登録商標イが文字、図形及び色彩を構成要素とする商標である場合に、登録商標イに類似する商標であって、色彩を登録商標イと同一にするものとすれば登録商標イと同一の商標であると認められるものを付した消しゴムを登録商標イの商標権者が製造し、販売する行為は、登録商標の使用に該当する。

５ 登録商標イの商標権者以外の者が、登録商標イと同一の商標を付したハンドバッグを日本国内で販売するために自らの荷物として外国から日本国内に持ち込む行為は、登録商標の使用に該当する

question.pdf (jpo.go.jp)

１

逐条解説にその問題の箇所の説明がありますので、それを参照します。

２条５項の部分の逐条解説（いわゆる青本）を抜粋します。

五項（平成一八年の一部改正で二項から五項へ移動）では「登録商標」の定義をしている。この定義から導かれる結論は、商標登録があった商標は商標権者が使用するときはもちろん、他の何人が使うときでも登録商標であり、また、指定商品又は指定役務に使うときはもちろん、指定商品以外の商品若しくは役務又は指定役務以外の役務若しくは商品に使うときでも登録商標だということである。例えばＡという商標について商標登録があったと仮定すると、このＡは何人がいかなる商品若しくは役務について使用をするときでも登録商標の使用をするということになる。ただし、これが商標権の侵害になるかどうかは二五条等の規定から導かれる問題であって、この定義のみから直接に導かれるものではない。

shouhyou.pdf (jpo.go.jp)

今回、商品が全く別の「化粧品」ではあるものの、登録商標イと同一の商標を化粧水の容器に付して販売する行為は２条３項２号に該当するよね。登録商標の使用となるよね！

なので答え×です。

２

詳細が気になる方はこちら↓

とりあえず結論だけ知りたい方はコレ↓

R３意匠・商標法の改正箇所です。ざっくり、この改正により輸入概念を拡大しました！！

念のため、商標法での条文も確認！商標法２条３項２号、７だね。

（定義等）

第二条　

３　この法律で標章について「使用」とは、次に掲げる行為をいう。

二　商品又は商品の包装に標章を付したものを譲渡し、引き渡し、譲渡若しくは引渡しのために展示し、輸出し、輸入し、又は電気通信回線を通じて提供する行為

７　この法律において、輸入する行為には、外国にある者が外国から日本国内に他人をして持ち込ませる行為が含まれるものとする。

商標法 | e-Gov法令検索

ということで、答え○ですね！

３

２条１項１号です。

（定義等）

第二条　この法律で「商標」とは、人の知覚によつて認識することができるもののうち、文字、図形、記号、立体的形状若しくは色彩又はこれらの結合、音その他政令で定めるもの（以下「標章」という。）であつて、次に掲げるものをいう。

一　業として商品を生産し、証明し、又は譲渡する者がその商品について使用をするもの

商標法 | e-Gov法令検索

あくまでも「業として」使用していたら、登録商標の使用だね。でも、「個人使用」であれば、関係ないよね。

ということで、答え○

４

（登録商標に類似する商標等についての特則）

第七十条　第二十五条、第二十九条、第三十条第二項、第三十一条第二項、第三十一条の二第一項、第三十四条第一項、第三十八条第一項第二号若しくは第三項から第五項まで、第五十条、第五十二条の二第一項、第五十九条第一号、第六十四条、第七十三条又は第七十四条における「登録商標」には、その登録商標に類似する商標であつて、色彩を登録商標と同一にするものとすれば登録商標と同一の商標であると認められるものを含むものとする。

２　第四条第一項第十二号又は第六十七条における「登録防護標章」には、その登録防護標章に類似する標章であつて、色彩を登録防護標章と同一にするものとすれば登録防護標章と同一の標章であると認められるものを含むものとする。

３　第三十七条第一号又は第五十一条第一項における「登録商標に類似する商標」には、その登録商標に類似する商標であつて、色彩を登録商標と同一にするものとすれば登録商標と同一の商標であると認められるものを含まないものとする。

４　前三項の規定は、色彩のみからなる登録商標については、適用しない。

（商標権の効力）

第二十五条　商標権者は、指定商品又は指定役務について登録商標の使用をする権利を専有する。ただし、その商標権について専用使用権を設定したときは、専用使用権者がその登録商標の使用をする権利を専有する範囲については、この限りでない。

商標法 | e-Gov法令検索

色違い類似商標は登録商標と同一として適用するので、設問のようなパターンでの色違い商標の使用は、登録商標の使用に該当するということになりと思いますので、答え○

５

ということで、答え○

まとめ（R05短答・商標1）

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